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中国政法大学法学硕士刑法讲义
第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念、渊源与分类
一、刑法的概念
1、概念：
刑法是规定犯罪及其法律后果的法律，（形式定义）包括刑法典、单行刑法（仅有一个：关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定）及附属刑法。刑法是指掌握国家政权的统治阶级，为了维护其统治利益，以国家的名义规定什么行为是犯罪并应科以什么样的刑罚的法律规范的总和。（实质定义）
2、特点：
独立性、广泛性、严厉性、最后性
核心属性：刑法在整个国家的法律体系中，具有后盾法、保障法的地位
二、刑法的形式（渊源）
刑法典、单行刑法（关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定、关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定）、附属刑法、国际刑法、
【例题】《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》属于：[1]
A、狭义刑法B、单行刑法 C、附属刑法 D、刑法典
三、刑法的分类
1.狭义刑法与广义刑法
2.普通刑法与特别刑法
【真题】10简答题普通刑法与特别刑法的区别。[2]
3.形式刑法与实质刑法
【真题】09简答题刑法的功能。
第二节 刑法的根据、任务和功能
一、刑法的根据
（一）法律根据
（二）实践根据
（三）政策根据
二、刑法的任务
刑法第2条：刑法分则的内容
三、刑法的功能
（一）社会保护的功能
（二）人权保障的功能
第三节 刑法规范、体系与解释
一、刑法规范
规范，是调整人类行为的标准、规则，是以“应然”为特征的语句：告知人们禁止——不应当做什么，命令——应当做什么，授权——可以做什么，任意——自由地做什么。刑法是禁止（杀人、抢劫、盗窃）、命令（抚养子女和赡养父母、执行法院裁决）、允许（正当防卫、紧急避险）人们做出一定行为的法律规范的总称。
义务性规范：
禁止性规范：
命令性规范：
授权性规范：
刑法规范的意义：针对一般人的行为；针对司法官员的裁判行为。
二、刑法的体系：
狭义体系：总则、分则、附则
广义体系：刑法典、单行刑法、附属刑法、国际刑法
三、刑法的解释：
注意按照不同的标准对刑法解释的不同分类。
(一) 按照是否有法律效力进行分类：立法解释、司法解释与学理解释。
1.立法解释：由立法机关所作的解释。注意：立法解释的范围：有关条文：第91条-102条；法律起草中的解释；刑法条文出现歧义之后的解释。
2.司法解释：由最高人民法院或最高人民检察院所作的解释。注意：立法解释的效力大于司法解释的效力。
【真题】08-42.有权对刑法作出司法解释的机关包括？（
）[3]
A.最高人民法院
B.最高人民检察院
C.公安部
D.全国人大及其常委会
3.学理解释：不具有法律效力
（二） 刑法解释的方法：文理解释与伦理解释。文理解释是最基本的解释方法，只有在文理解释不能适用的情况下才能适用伦理解释。伦理解释的方法有：扩张解释、限制解释、目的解释、历史解释、体系解释、反对解释、补正解释、比较解释等。
特别注意：伦理解释中的扩张解释与限制解释。
1.扩大解释：刑法条文解释后的含义大于字面含义。注意：扩大解释不违反罪刑法定原则，也不能违反罪刑法定原则，否则就不是扩大解释了。
常考例：
（1）
（2）
2.缩小解释：刑法条文解释后的含义小于字面含义。注意：缩小解释不能违反罪刑法定原则。
常考举例：
（1）
（2）
例：“邮电工作人员利用职务上的便利，从邮件中窃取财物，情节恶劣、后果严重的，应依照刑法第191条第2款的规定从重处罚。”这里用了“情节恶劣、后果严重”来限制对刑法上述条款的适用。可见，这是一种限制解释。
例：根据《刑法》第一百一十一条的规定，为境外的机构、组织、人员非法提供国家秘密或者情报的，构成犯罪。司法解释将其中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”。这一解释属于何种解释？[4]
3.类推解释: 类推解释，是指将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形。 类推解释利用的是事物之间的相似性。
注意一：罪刑法定原则禁止类推解释，但不禁止扩大解释。扩大解释与类推解释的区分标准：解释后的含义是否大大超出国民的预测可能性。如果是，则属于类推解释。常考举例：传播淫秽物品中的“物品”，“裸聊”。
注意二：罪刑法定原则不禁止有利于被告人的类推解释。
注意三：禁止类推解释，既针对司法机关，也针对立法机关，也就是说立法机关的立法解释也不能进行类推解释。
四、刑法与刑法学
第二章 刑法的基本原则
一、罪刑法定原则：控权
1.含义：刑法第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。简称为法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。
2.基本内容：法定化、实定化、明确化
3. 基础：民主主义与人权
重要考点：形式侧面
第一，法律主义。这是指只有立法机关制定的法律才有权规定犯罪和刑罚，行政机关制定的法规无权规定犯罪和刑罚，也即罪刑法定的“法”不包括行政法规。
第二，禁止习惯法。虽然习惯法符合民主主义，但违反了预测可能性原理。
第三，禁止事后法，也即禁止溯及既往，因为违反了预测可能性原理。但是不禁止有利于被告人的溯及既往。
第四，禁止类推解释，因为既违反了民主主义，又违反了预测可能性原理。但是不禁止有利于被告人的类推解释。相似性的是类推解释，一致的是扩张解释。老百姓只要觉得两个词之间一致就可以如：淫秽物品与毛片就是一个含义。词与词之间不具有交叉包容关系而进行解释的属于类推，而有交叉包容关系的属于扩张解释。如果允许相似行为之间进行解释，那么人们之间的很多行为都是具有相似性的，如谈恋爱与强制猥亵相似，夫妻之间的打闹有伤害的相似性。因此，不能允许类推解释，否则刑法就没有任何作用了。
第五，禁止绝对不定刑及绝对不定期刑，因为违反了预测可能性原理。绝对不定刑，譬如只规定“犯……罪，判处刑罚”。绝对不定期刑，譬如只规定“犯……罪，判处有期徒刑”。没有犯罪就没有刑罚，反过来，没有法定的明确的刑罚就没有犯罪。
第六，禁止处罚不当罚的行为。这是刑法谦抑性、补充性的要求。
第七，禁止不均衡、残虐的刑罚。这表明广义的罪刑法定原则可以包含罪刑均衡原则。
第八，明确性原则。这要求罪刑规范具有明确性。注意一，简单罪状不违反明确性原则。简单罪状，是指仅写出罪名，没有具体描述犯罪特征。例如，232条只规定“故意杀人的”。注意二，明确性原则要求，虽然无法完全消除规范性构成要件要素，但应尽量减少使用。规范性构成要件要素，是指需要法官通过价值判断才能确定的要素，例如“淫秽物品”、“猥亵”等。
【真题】07-41.现代罪刑法定原则包括以下派生原则（
）[5]
A.绝对禁止类推
B.绝对禁止事后法
C.禁止习惯法
D.禁止绝对不定期刑
3.立法表现与司法表现
4.重点：扩大解释与类推解释的区别
形式标准：是否超出用语可能具有的含义
实质标准：是否超出公民预测可能性的范围
二、刑法适用平等原则
(一)基本含义
第4条：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。他是保障国民自由的要求；是保护法益的要求；是预防犯罪的要求；是刑法本身的要求；是法治的基本要求。一罪一罚、数罪并罚、轻罪轻罚、重罪重罚、无罪不罚。
（二）基本内容
平等地保护法益；平等地认定犯罪（对单位犯罪与自然人犯罪定罪条件的不同违反了此原则）；平等的量刑，但允许有差别；平等地执行刑罚。
三、罪责刑相适应原则及其意义
罪刑均衡要求立法和司法以行为人客观行为的侵害性与主观意识的罪过性相结合的犯罪社会危害程度，以及犯罪主体再次犯罪的危险程度，作为刑罚的尺度。
（一）思想基础
刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。第5条。
思想基础为公平正义观念。罪刑相适应原则应适用于立法审判与刑罚执行阶段，量刑的同时制约着定罪。
发展经历：同态复仇：等量-等质。
（二）基本内容
罪行的理解：包含客观违法性与主观有责性在内的广义的罪行。与罪行的轻重相适应，是报应刑的要求，与犯罪人的人身危险性相适应，是目的刑的要求。
刑罚与罪质相适应。犯罪的性质。
刑罚与犯罪情节相适应。
刑罚与犯罪人的人身危险性相适应。
A、罪刑法定原则B、刑法面前人人平等原则
C、以事实为根据，以法律为准绳原则 D、罪责刑相适应原则
【例题】罪责自负、主观与客观相统一、惩办与宽大相结合，是我国刑法明文规定的三项基本原则。[7]
【例题】我国刑法所明文规定的刑法基本原则有(
)。[8]
A.罪刑法定原则
B.以事实为根据，以法律为准绳原则
C.刑法面前人人平等原则D.罪责刑相适应原则
【测试题】
关于罪刑法定原则及其内容，下列选项错误的是？[9]
A.罪刑法定原则禁止类推解释与扩大解释，但不禁止有利于被告人的类推解释
B.罪刑法定原则禁止司法机关进行类推解释，但不禁止立法机关进行类推解释
C.罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违反罪刑法定原则
D.罪刑法定原则中的"法"不仅包括国家立法机关制定的法，而且包括国家最高行政机关制定的法
普通刑法是指在一国范围内普遍适用的刑法规范的总称。特别刑法是指适用于特别人、特别时间、特别地域或者特定事项的刑法。刑法典属于普通刑法，单行刑法、附属刑法属于特别刑法。国际刑法视其内容而定，或者属于普通刑法，或者属于特别刑法。
[3]
【答案】AB 【考点】刑法的司法解释【解析】刑法的司法解释是指最高司法机关对具体应用刑法所作的解释，故AB正确。
[5]【答案】ACD【考点】罪刑法定原则【解析】本题考察罪刑法定原则的相关知识点。一般认为，现代罪刑法定原则的派生原则包括：（1）禁止不利于被告人的类推，但允许类推适用有利于被告的刑法规定。（2）禁止对于被告人不利的事后法。（3）禁止习惯法。（4）禁止绝对不定刑和绝对不定期刑。（5）明确性原则。故选ACD。
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