合同担保案例分析和 知识产权案例解析

合同担保案例分析



担保，是民法中的常考内容，涉及物权、债权两大部分。我们首先从债权中合同的担保谈起。合同的担保，是指对于已经成立的合同关系，为促使债务人履行债务，确保债权人实现其债权的法律制度。
合同的担保有五种方式：保证、抵押、质押、留置和定金。留置是直接依据法律规定而设立，其他方式由当事人约定。由于抵押、质押和留置属于物的担保，所以又涉及物权问题，它们分别对应抵押权、质权、留置权。而这三个又是非常重要的常考考点。
我们结合一个真实案例来分析一下：
据报道，6月20日长春30余名老人因所在单位拖欠薪水，将单位抵押给他们的一辆奔驰轿车用绳索拉走，当街叫卖。
问：这些老人有无权利将该车出卖？
分析：
本案涉及抵押权问题，所谓抵押权是指债权人对于债务人或第三人提供的作为债务履行担保的财产，于债务人不履行债务时，得就其卖得价金优先受偿的权利。
在本案中，单位拖欠老人工资，单位是债务人，老人是债权人。单位与老人约定，将单位所有的奔驰车抵押给老人。此时，老人是抵押权人。但老人并没有获得该车的所有权。即使在单位到期不履行债务时，老人也不能获得奔驰车的所有权，仅享有就该车卖得价金优先受偿的权利。
所以，单位到期不履行债务时，抵押权人不得自行将该车拉出去卖掉。虽然这些老人的处境很令人同情，但是他们强行私下行使抵押权却是违法行为。
就本案，老人可以依法将该车拍卖、变卖；也可与抵押人协议以抵押物折价，取得该车所有权。
这里还要再说一下“流质契约之禁止”问题。以确定价格取得抵押物所有权，是抵押权实现的一种方式。但是这要求：（1）须当事人的协议；（2）须于债权清偿期届满后订立协议；（3）不得损害其他债权人的利益。
从中可以发现，如果我们在签订抵押合同时，约定“债权人如到期无法履行债务，该抵押物所有权归抵押权人所有”，则这样的约定是无效的。法律做出这种规定是为了保护抵押人和其他债权人的利益，防止在抵押权人趁人之危使抵押人做出仓促的、不平等的决定，同时也保证在实现抵押权时保护其他人利益。
下面我们再分析几道真题：
2006年真题：
31.担保物权人在其全部债权受清偿前，可以就担保物的全部行使权利，这体现的是担保物权法律属性中的
A变价受偿性B物上代位性C不可分性D从属性
分析：BCD都是担保物权的性质，但本题所讲的是就担保物的全部行使权利，不论清偿的多少。所以应该选C.
44.根据我国担保法规定，担保物权包括
A抵押权、质权和典权B抵押权、质权和留置权
C抵押权、质权、典权和留置权D抵押权、典权和留置权
本题可以与下一题一起分析。
2005年真题
42.在我国，典权属于（）。
A.担保物权B.用益物权C.动产物权D.完全物权
分析：
典权，是指典权人支付典价，对他人的不动产进行占有、使用和收益的权利。典权的内容是占有、使用和收益，因此属于用益物权，而非担保物权。典权的客体是不动产，因此排除选项C.典物的所有权仍为出典人享有，因此典权仅仅是定限物权。
从以上两题可见，同一内容05年和06年两年都考了。这是法硕考试的一个特点，即题目可能反复考察。所以考生应该认真分析近年真题。
43.下列合同中，当事人不能行使留置权的是（）。
A.借款合同B.运输合同C.承揽合同D.行纪合同
分析：
A.担保法第84条规定：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。”“法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。”合同法规定承揽合同承揽人、运输合同承运人、保管合同保管人、仓储合同保管人和行纪合同行纪人可以依法行使留置权。另外，借款合同的标的是金钱，这与后几类合同有显著不同。
2005年还考了抵押权一道大题，主要考察对考点的记忆，没有难度。
57.抵押权的含义和法律特征。
答案要点：
（1）抵押权，是指债权人对于债务人或第三人提供作为债务履行担保的财产，于债务人不履行债务时，得就其卖得价金优先受偿的权利（2分）。
（2）抵押权的特征：
抵押权是一种从属于债权的担保物权，抵押权的存在、转移和消灭均从属于债权，具有从属性（1分）。
债权人在全部债权受清偿前，可就抵押物的全部行使权利，具体表现在两方面：一是债权人在全部债权受清偿前，得对于抵押物的整体主张权利；二是抵押物的部分变化或债权的部分变化均不影响抵押权的整体性。具有不可分性（2分）。
抵押权并不因抵押物的灭失而消灭，具有物上代位性（1分）。
2004年真题：
51、依据我国担保法的规定，企业法人的分支机构可以作为保证人的条件是：该分支机构有（）
A、保证能力B、充足盈余C、法人主管机关同意D、法人书面授权
答案：D
52、下列担保方式中属于约定担保的是（）。
A、抵押B、质押C、定金D、留置
答案：ABC
58、简述用益物权和担保物权的区别。
分析：
用益物权和担保物权虽然同属定限物权（他物权），但存在明显差别：
（1）设置用益物权的目的在于他人之物的使用收益，即实现物的使用价值，而担保物权则在于物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现。
（2）用益物权多为具有独立性的主权利，其存在不必以其他权利为前提条件，而担保物权则具有从属性质，其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提；
（3）用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然；
（4）用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对权利人的使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在（担保物权以变形物为客体而继续存在）。

  


下面来看一个例题：
[选择]赵华与王红学习了《知识产权法》后，在一期讨论知识产权的国际保护问题，赵华说：我国加入世贸组织后，《知识产权法》的保护水平和保护力度都与国际接轨，满足了“与贸易相关的知识产权协定（TRIPS）”的要求，王红认为，中国加入了《巴黎公约》、《伯尔尼公约》等重要的国际知识产权公约，但世贸组织对知识产权保护法律制度的要求更为全面和严格，她们两人将我国已经加入的知识产权方面的国际条约所要求的一些知识产权国际保护的原则列在纸上，请问她们列举的哪些原则是正确的？（ABCD）
A.国民待遇原则B.透明度原则C.独立保护原则D.优先权原则
[分析]知识产权国际保护的重要原则主要包括：国民待遇原则、最惠国待遇原则、透明度原则、独立保护原则、自动保护原则及优先权原则。
2006年真题：
45.根据我国专利法规定，实用新型专利权的保护期限为（A）
A.十年B.十年C.二十五年D.五十年
[分析]根据我国专利法规定，我国发明专利权的期限是20年，实用新型和外观设计的专利权的期限是10年，均自申请日之日起计算，故本题答案是A项。
46.根据我国著作权法规定，文字作品著作权产生的时间为（B）
A.作品创作时B.作品完成时
C.作品发表时D.作品出版时
[分析]著作权保护的对象是作品，其何时产生取决于作品的完成，而不是作品的发表或出版。《著作权法实施条例》第6条规定：“著作权自作品创作完成之日起产生。”著作权法未对作品类型加以区别，因此，作品完成即取得著作权适用于所有作品。故本题答案是B项。
注意：本题容易混淆之处在于作品“完成时”和作品“发表时”。作品的完成是指特定思想一定用一定方式表达出来即可。在文字作品中，哪怕是初稿也是享有著作权的。著作权取得的自动性主要是指作品完成即取得。发表是指向社会公众以一定方式公开。法人作品、职务作品、影视作品、摄影作品等作品的著作权保护期是从首次发表之日开始计算。
2005年真题：
38.根据我国《专利法》的规定，以下发明创造中不能授予专利权的是（D）
A.饮料的配方B.转基因大豆的生产方法
C.疾病治疗仪的制造方法D.疾病的预防和治疗力法
[分析]根据专利法第25条第1款第3项的规定，对疾病的诊断和治疗方法不授予专利权。故本题答案是D项。
39.甲创作一小说已发表；乙经甲同意，将该小说改编成戏剧剧本，也已发表；丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品出售，丁应（D）
A.只向甲付酬B.只向乙付酬C.只向丙付酬D.向甲、乙、丙付酬
[分析]在本案，甲是原作品著作权人，乙是改编作品著作权人，丙是表演者，丁是录音制作者。根据《著作权法》第39条第2款，由于丁使用乙编成的戏剧剧本，因此必须向乙和甲支付报酬；根据第40条规定，丙表演，因此丁也应对其支付报酬。故本题答案是D项。
2004年真题：
34.依我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于作品的是（B）
A.讲稿B.魔术C.地图D.杂技
[分析]我国著作权法中的作品是指文学、艺术或科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。其构成要件如下：（1）属于文学、艺术、自然科学、社会科学、工程技术等科学领域中的智力成果；（2）具有独创性。其含义有二：一是作品系独立完成；二是作品必须体现作者的个性特征，属于作者的智力劳动创作结果；（3）可复制性。魔术不具有有形复制性，不属于作品。故本题答案是B项。
46、某公司生产了一种饮料，其注册商标是乐哈哈。该公司又将哈哈乐、乐乐哈作为该饮料公司的商标予以注册。根据我国商标法的规定，哈哈乐、乐乐哈为（B）
A、证明商标B、联合商标C、防御商标D、集体商标
[分析]《商标法》第3条规定，经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。联合商标是指同一人在同类商品上使用一组近似的商标。防御商标是指同一人在不同类别的商品上使用同一个商标。根据上述定义可知本题答案应该选B项。
2003年真题：
72.我国的商标注册实行（BCD）原则
A.使用在先B、申请在先C、申请单一性D、自愿注册为主，强制注册为辅
[分析]根据商标法及其实施细则的规定，商标所有人是否申请商标注册，完全由其自由决定是否申请注册，法律不作强制规定，但是人用药品和烟草制品必须使用注册商标，因此，对商标所有人而言，商标注册实行以自愿注册为主，强制注册为辅的原则（D项）。如果有两个以上的申请人在同一种商品或类似的商品上，以相同或近似商标申请注册的，商标局初步审定并公告申请在先的商标。这就是说，对于这种情况商标注册实行申请在先的原则（B项），即谁先提出申请，谁就有可能获得商标权。但如果同一天提出申请，商标局则初步审定使用在先的商标。这种使用在先（A项）并不是商标注册的原则，只是一种特殊情况下的判断。就商标和其使用商品的关系看，商标注册申请只能就一类商品提出一个商标申请。如果同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标，应当按照商品分类表提出注册申请。如果已经注册的商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。这就是商标注册的单一性原则（C项）。
78.比较下列概念：职务发明与职务作品。
[分析]职务发明是指执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。职务作品是指公民为完成法人或者非法人组织交给的工作任务所创造的作品。两者的区别在于：（1）职务发明属于专利权的客体；职务作品属于著作权的客体。（2）职务发明的专利申请权属于发明人或设计人的所在单位；职务作品的著作权一般情况下归作者享有，只有在特殊情况下，除了署名权之外的其他著作权才归单位享有

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好，不错的！~

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